法律職業(yè)資格考試實(shí)行全國(guó)統(tǒng)一命題和評(píng)卷，成績(jī)由中華人民共和國(guó)司法部國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試室公布。通過(guò)考試的人員，由中華人民共和國(guó)司法部統(tǒng)一頒發(fā)相關(guān)證書(shū)，并可以從事律師、法官、檢察官和公證員等崗位的工作。下面是小編給大家分享的一些有關(guān)于司法考試主觀題真題及答案詳解的內(nèi)容，希望能對(duì)大家有所幫助。
司法考試主觀題真題及答案詳解
甲公司（位于西上市東河區(qū)）有A、B兩個(gè)股東，各占50%股權(quán)。乙公司（東下市西河區(qū)）是從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)的公司，乙公司是成明公司設(shè)立的全資子公司。A和B以個(gè)人的名義找到乙公司并與乙公司協(xié)商，A和B以甲公司享有的某地塊的土地使用權(quán)出資，設(shè)立承接房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)的項(xiàng)目公司，達(dá)成合作開(kāi)發(fā)協(xié)議并約定如下：①以乙公司為項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)的商事主體；②A和B不涉及乙公司管理事務(wù)，由乙公司全權(quán)負(fù)責(zé)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)管理（包括投資、以土地使用權(quán)設(shè)定抵押、建設(shè)工程等），準(zhǔn)備相應(yīng)資質(zhì)權(quán)證等；③A和B分別占有項(xiàng)目公司20%的股份，待房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)完可以分得總共40%的房產(chǎn)；④A和B分得房產(chǎn)后，即應(yīng)無(wú)償將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)回到乙公司名下；⑤約定如因履行協(xié)議過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，由被告所在地法院管轄。協(xié)議簽訂后，對(duì)乙公司的股權(quán)進(jìn)行了變更，并根據(jù)股權(quán)的調(diào)整完成了工商變更登記。
乙公司為建設(shè)工程施工，與丙公司簽訂融資租賃合同，租賃2臺(tái)鏟車，租期5年，每年25萬(wàn)元，但未辦理登記。后又將自己現(xiàn)有的以及將有的財(cái)產(chǎn)（包括2臺(tái)鏟車）與丁公司簽訂動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押合同，并辦理登記，借款2億元，借期5年。自然人C、D明確表示為乙公司提供連帶責(zé)任保證，丁公司接受。
乙公司為了暫時(shí)緩解資金壓力，將2臺(tái)鏟車出售給自然人E，E支付了1950萬(wàn)元貨款，并取得鏟車。但這2臺(tái)鏟車在使用過(guò)程中，經(jīng)常出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，E一直與乙公司交涉，但未果。
之后乙公司為了獲取更多融資款，與戊信托商簽訂信托計(jì)劃，向戊信托商借款1億元，借期5年。丑用自己的房屋（價(jià)值1500萬(wàn)元）為乙公司提供抵押擔(dān)保，辦理了登記，子為乙公司提供保證，但子和丑并不知道對(duì)方的存在。
樓盤建成后，乙公司陸續(xù)對(duì)外銷售15%的房屋。自然人F取得所購(gòu)房屋后，發(fā)現(xiàn)房屋的面積、容積率、配套設(shè)施均與宣傳有很大差距，因其與合同約定的事項(xiàng)不一致，欲向乙公司索賠。乙公司一直推脫。
A和B發(fā)現(xiàn)乙公司大規(guī)模融資，又迅速對(duì)外銷售大量房屋，對(duì)乙公司的行為產(chǎn)生懷疑。于是請(qǐng)求乙公司為其辦理40%房屋的所有權(quán)登記，乙公司一直忙于其他事務(wù)，對(duì)A、B的請(qǐng)求置之不理。后A、B見(jiàn)請(qǐng)求無(wú)望，以乙公司違約為由將其訴至西河區(qū)人民法院，后A、B經(jīng)過(guò)協(xié)商，撤回了起訴，法院予以準(zhǔn)許。
乙公司為了響應(yīng)《民法典》的貫徹落實(shí)，與辛社會(huì)福利機(jī)構(gòu)簽訂了每年捐贈(zèng)1000萬(wàn)元的贈(zèng)與合同，并經(jīng)過(guò)當(dāng)?shù)赜浾叩男侣剤?bào)道予以宣傳。乙公司完成了當(dāng)年的贈(zèng)與。
之后，乙公司因?yàn)橘Y金出現(xiàn)問(wèn)題，A、B申請(qǐng)乙公司破產(chǎn)，管理人接管了乙公司。
問(wèn)題：
1.A、B與乙公司交易的性質(zhì)如何界定？在甲公司無(wú)法清償其債務(wù)時(shí)，甲公司的債權(quán)人能否直接請(qǐng)求A、B承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？
參考答案：A、B與乙公司交易的性質(zhì)為股權(quán)讓與擔(dān)保。根據(jù)A、B與乙公司交易的內(nèi)容，乙公司承擔(dān)將40%的房產(chǎn)移轉(zhuǎn)至A、B名下的債務(wù)，而乙公司將40%的股權(quán)移轉(zhuǎn)至A、B名下，目的即在于用該股權(quán)擔(dān)保自己債務(wù)的履。（2）A、B作為甲公司的股東，將甲公司擁有的土地使用權(quán)用作自己的出資，構(gòu)成濫用控股股東身份，與公司人格混同，損害公司利益，故甲公司的債權(quán)人有權(quán)基于“公司人格否認(rèn)”之規(guī)定，直接請(qǐng)求A、B對(duì)甲公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
2.A、B可否要求撤銷乙公司的賣房合同？為什么？
參考答案：不可以。A、B作為乙公司的債權(quán)人，對(duì)乙公司與他人的交易行使撤銷權(quán)，只能依據(jù)債權(quán)人的撤銷權(quán)。債權(quán)人撤銷權(quán)的成立，需要以“債務(wù)人實(shí)施導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少的不當(dāng)處分行為”和“該不當(dāng)處分行為有損債權(quán)”為要件。本題中，乙公司對(duì)F的賣房行為，系等價(jià)有償，故不構(gòu)成不當(dāng)處分；且乙公司只對(duì)外賣出15%的房產(chǎn)，其剩余房產(chǎn)仍可履行對(duì)A、B的債務(wù)，故也不構(gòu)成有損債權(quán)。因此，A、B不得撤銷乙公司的賣房行為。
3.自然人E取得鏟車后，出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，應(yīng)向誰(shuí)主張違約責(zé)任？為什么？
參考答案：E有權(quán)向乙公司主張違約責(zé)任。本題中，鏟車買賣合同的雙方是乙公司和E，盡管乙公司將自己承租的融資租賃物出賣給E，構(gòu)成無(wú)權(quán)處分，但這并不影響買賣合同的效力。因此，根據(jù)合同的相對(duì)性，E有權(quán)根據(jù)買賣合同，請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。
4.丁公司的抵押權(quán)能否對(duì)抗自然人E？為什么？
參考答案：可以。乙公司以融資租賃方式從丙公司承租鏟車后，又為丁公司設(shè)立浮動(dòng)抵押的行為，構(gòu)成無(wú)權(quán)處分。但因丙公司的融資租賃物所有權(quán)未辦登記，丁公司可取得鏟車上的抵押權(quán)。因此，乙公司出賣鏟車給E的行為，構(gòu)成抵押物的轉(zhuǎn)讓。在抵押物轉(zhuǎn)讓的情況下，受讓人取得的所有權(quán)不受抵押權(quán)的對(duì)抗，情形有二：
首先，受讓人構(gòu)成“正常買受人”。由于“正常買受人”的構(gòu)成，需以抵押人在“正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”中出賣抵押物為前提，而“正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”則要求“出賣人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)屬于其營(yíng)業(yè)執(zhí)照明確記載的經(jīng)營(yíng)范圍，且出賣人持續(xù)銷售同類商品”。本題中，乙公司是房地產(chǎn)企業(yè)，出賣鏟車并非其經(jīng)營(yíng)范圍，故不屬于“正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，E不屬于“正常買受人”。
其次，在抵押權(quán)未經(jīng)登記的情況下，且受讓人為“善意第三人”。本題中，丁公司的浮動(dòng)抵押權(quán)已經(jīng)登記，故E不構(gòu)成“善意第三人”。
綜上，因E不具有上述可以對(duì)抗抵押權(quán)的情形，故丁公司的抵押權(quán)可以對(duì)抗E。
5.丁公司如何主張自己的擔(dān)保權(quán)？自然人C、D為乙公司提供連帶責(zé)任保證，其訴訟地位如何列明？為什么？
參考答案：
（1）丁應(yīng)當(dāng)先就乙公司提供的浮動(dòng)抵押行使擔(dān)保權(quán)，不足部分，再請(qǐng)求C、D承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)椋夜舅峁┑母?dòng)抵押，為債務(wù)人物保，在混合擔(dān)保中，各擔(dān)保人未與債權(quán)人約定各自承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的份額和順序的，債權(quán)人應(yīng)先實(shí)現(xiàn)債務(wù)人提供的物保。
（2）債權(quán)人起訴連帶責(zé)任保證人的，應(yīng)將其列為共同被告。
6.乙公司的債權(quán)人能否撤銷乙公司的贈(zèng)與？乙公司能否行使任意撤銷權(quán)撤銷自己的贈(zèng)與？為什么？
參考答案：
（1）乙公司的債權(quán)人撤銷乙公司對(duì)辛福利機(jī)構(gòu)的贈(zèng)與，依據(jù)在于債權(quán)人的撤銷權(quán)。債權(quán)人的撤銷權(quán)需以“不當(dāng)處分行為有損債權(quán)”為要件。故倘若乙公司因其贈(zèng)與行為無(wú)法履行對(duì)債權(quán)人的債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)撤銷之；反之，則無(wú)權(quán)撤銷。
（2）乙公司對(duì)辛福利機(jī)構(gòu)的捐贈(zèng)屬于公益贈(zèng)與，故乙公司作為贈(zèng)與人，不得主張任意撤銷權(quán)
7.乙公司將房屋大規(guī)模出售，是否對(duì)A、B構(gòu)成違約？A、B如何救濟(jì)？為什么？
參考答案：
（1）因乙公司對(duì)A、B的債務(wù)為將40%的房產(chǎn)過(guò)戶給A、B，本題中，倘若乙公司的出售行為局限于其房產(chǎn)的60%范圍內(nèi)，則不對(duì)A、B構(gòu)成違約；反之，則構(gòu)成違約。
（2）在乙公司銷售房產(chǎn)超過(guò)60%的比例，對(duì)A、B構(gòu)成違約的情況下，因乙公司與A、B的交易具有股權(quán)讓與擔(dān)保的意義，故A、B可將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓變價(jià)，對(duì)此變價(jià)優(yōu)先受償，并根據(jù)股權(quán)變價(jià)與40%房產(chǎn)價(jià)值的關(guān)系，多退少補(bǔ)。
8.自然人F取得所購(gòu)房屋后，發(fā)現(xiàn)面積、容積率、配套設(shè)施均與宣傳不符，可否向乙公司主張《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》上的3倍懲罰性賠償？為什么？
參考答案：不可以。商品房買賣價(jià)值巨大，不應(yīng)適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的懲罰性賠償規(guī)則。
9.戊信托商如何行使抵押權(quán)？如果丑為了自己的房產(chǎn)不被執(zhí)行，代乙公司歸還了1500萬(wàn)元債務(wù)，對(duì)子享有什么權(quán)利？為什么？
參考答案：
（1）戊信托商可與丑協(xié)商實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)；協(xié)商不成的，也可起訴法院實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。
（2）丑作為抵押人，代債務(wù)人履行債務(wù)，本質(zhì)仍為承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，而非第三人代為履行，故此處僅涉及“分擔(dān)請(qǐng)求權(quán)”問(wèn)題，而不涉及“追償權(quán)”問(wèn)題。因此，丑不得基于“代為履行的第三人可享有債權(quán)人的權(quán)利”的規(guī)則，享有對(duì)子的保證權(quán)。就“分擔(dān)請(qǐng)求權(quán)”而言，共同擔(dān)保人相互間享有分擔(dān)請(qǐng)求權(quán)的條件是：①彼此約定可以分擔(dān)；或②彼此約定承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任；或③在同一書(shū)面擔(dān)保合同上簽字。本題中，丑、子相互不知對(duì)方存在，意味著上述“分擔(dān)請(qǐng)求權(quán)”的前提均不存在。故丑對(duì)子沒(méi)有權(quán)利。
一、法治思想（35分）
結(jié)合對(duì)法治思想的理解和認(rèn)識(shí)，談?wù)劯吲e法治思想偉大旗幟，堅(jiān)定不移推進(jìn)全面依法治國(guó)的原因和意義。
偉大時(shí)代孕育偉大思想，偉大思想領(lǐng)航偉大征程。法治思想是順應(yīng)實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興時(shí)代要求而應(yīng)運(yùn)而生的重大理論創(chuàng)新成果，是馬克思主義法治理論中國(guó)化的最新成果，是新時(shí)代全面依法治國(guó)的根本遵循和行動(dòng)指南。法治思想以強(qiáng)大真理力量、獨(dú)特思想魅力和巨大實(shí)踐威力，引領(lǐng)我國(guó)社會(huì)主義法治建設(shè)取得歷史性成就、發(fā)生歷史性變革，為奮力開(kāi)啟法治中國(guó)建設(shè)新征程提供了強(qiáng)大思想武器。
黨的十八大以來(lái)，在黨中央堅(jiān)強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)下，我們黨從關(guān)系黨和國(guó)家前途命運(yùn)、長(zhǎng)治久安的戰(zhàn)略和全局高度定位法治、布局法治、厲行法治，把全面依法治國(guó)納入“四個(gè)全面”戰(zhàn)略布局，統(tǒng)籌推進(jìn)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法，國(guó)家治理的法治體系更加完善、法治環(huán)境更加優(yōu)化，全面依法治國(guó)取得前所未有的歷史性成就。
法治思想從歷史和現(xiàn)實(shí)相貫通、國(guó)際和國(guó)內(nèi)相關(guān)聯(lián)、理論和實(shí)際相結(jié)合上深刻回答了新時(shí)代為什么實(shí)行全面依法治國(guó)、怎樣實(shí)行全面依法治國(guó)等一系列重大問(wèn)題，為建設(shè)法治中國(guó)指明了前進(jìn)方向。這一重大理論成果凝聚著我們黨領(lǐng)導(dǎo)法治建設(shè)的經(jīng)驗(yàn)和智慧，彰顯了我們黨厲行法治、奉法強(qiáng)國(guó)的堅(jiān)定意志，揭示了中國(guó)特色社會(huì)主義法治道路、理論、制度、文化的強(qiáng)大生命力和巨大優(yōu)越性，必將凝聚起全黨全國(guó)人民堅(jiān)定不移走中國(guó)特色社會(huì)主義法治道路的磅礴力量，必將在全面建設(shè)社會(huì)主義現(xiàn)代化國(guó)家新征程上更好發(fā)揮法治固根本、穩(wěn)預(yù)期、利長(zhǎng)遠(yuǎn)的保障作用。
法治思想內(nèi)涵豐富、體系完整、理論厚重、博大精深，“十一個(gè)堅(jiān)持”深刻回答了事關(guān)全面依法治國(guó)理論和實(shí)踐的方向性、根本性、全局性重大問(wèn)題，是當(dāng)代中國(guó)馬克思主義、21世紀(jì)馬克思主義在法治領(lǐng)域的最新理論成果，繼承和發(fā)展了馬克思主義國(guó)家和法的學(xué)說(shuō)，標(biāo)志著我們黨對(duì)共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律、社會(huì)主義建設(shè)規(guī)律、人類社會(huì)發(fā)展規(guī)律的認(rèn)識(shí)達(dá)到了新的高度。法治思想立足國(guó)情又放眼世界，闡述了“中國(guó)之治”的法治經(jīng)驗(yàn)，提出了全球治理的中國(guó)主張，為世界各國(guó)特別是廣大發(fā)展中國(guó)家走適合自己國(guó)情的法治道路提供了有益借鑒，為推進(jìn)世界法治文明進(jìn)步、推動(dòng)構(gòu)建人類命運(yùn)共同體貢獻(xiàn)了中國(guó)智慧和中國(guó)方案。
站在新的歷史起點(diǎn)上，必須堅(jiān)持以法治思想為指導(dǎo)，維護(hù)憲法法律權(quán)威，維護(hù)國(guó)家法治統(tǒng)一，堅(jiān)定不移走中國(guó)特色社會(huì)主義法治道路，堅(jiān)定不移推進(jìn)全面依法治國(guó)，真正把法治藍(lán)圖轉(zhuǎn)化為法治中國(guó)建設(shè)的生動(dòng)實(shí)踐，為全面建成社會(huì)主義現(xiàn)代化強(qiáng)國(guó)、實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國(guó)夢(mèng)提供有力保障。
二、刑法（31分）
王多余與妻子夏竹雨夫妻感情一般。婚后，夏竹雨外出打工，每年只在春節(jié)期間回家。2000年1月26日，夏竹雨回家后，表示要與王多余離婚。王多余了打消夏竹雨的離婚念頭，并使其不能外出打工，于次日上午找到李剛，唆使李剛找人將夏竹雨的值錢物品搶走后，將夏竹雨的手指剁下兩根或?qū)⑺亩涓钕乱粋€(gè)，制造搶劫假象，防止引起夏竹雨的懷疑。同時(shí)，以搶走的財(cái)物許諾作為李剛等人的報(bào)酬。
李剛于當(dāng)天找到被告人趙強(qiáng)，告知詳情。趙強(qiáng)答應(yīng)與李剛一起作案。當(dāng)日晚，李剛攜帶作案工具，與趙強(qiáng)一同前往夏竹雨居住地附近潛伏，后在院墻上挖了一個(gè)洞，進(jìn)入夏竹雨租住的臥室。趙強(qiáng)按住夏竹雨頭部，李剛向夏竹雨要錢，李剛搶得手機(jī)、金項(xiàng)鏈和錢包（內(nèi)有儲(chǔ)蓄卡、身份證等）價(jià)值8000余元財(cái)物。李剛和趙強(qiáng)先后強(qiáng)行與夏竹雨發(fā)生性關(guān)系，在此過(guò)程中，李剛持手機(jī)偷偷拍攝了夏竹雨的21張裸照。李剛后持其攜帶的殺豬刀將夏竹雨左耳朵割下（經(jīng)法醫(yī)鑒定，構(gòu)成重傷），趙強(qiáng)在一旁觀看，二人隨即逃離現(xiàn)場(chǎng)。
趙強(qiáng)發(fā)現(xiàn)錢包內(nèi)還有銀行卡，僅拿走了3500元，手機(jī)、金項(xiàng)鏈等財(cái)物歸李剛。二人分開(kāi)后，李剛當(dāng)即在ATM機(jī)上通過(guò)夏竹雨身份證號(hào)自行試出密碼后取出1萬(wàn)元現(xiàn)金。后李剛將手機(jī)的照片打印出來(lái)，多次寄送給夏竹雨，要求夏竹雨往指定賬戶匯款6萬(wàn)元（數(shù)額巨大）后便將手機(jī)直接還給夏竹雨，夏竹雨先后往指定賬戶轉(zhuǎn)入了5000元（數(shù)額較大），由于未滿足李剛要求的數(shù)額，李剛為泄憤將夏竹雨的裸照上傳至某注冊(cè)會(huì)員達(dá)數(shù)萬(wàn)人的大型黃 色 網(wǎng) 站，照片被瀏覽幾萬(wàn)次。李剛將金項(xiàng)鏈等首飾送給其老婆林艷詩(shī)，林艷詩(shī)問(wèn)首飾怎么來(lái)的，李剛告訴她別多問(wèn)了，反正是不干凈的，林艷詩(shī)心領(lǐng)神會(huì)后收下。
后夏竹雨報(bào)案，李剛被抓獲歸案。在民警勸說(shuō)下，李剛交代了趙強(qiáng)的聯(lián)系電話，表示愿意配合公安機(jī)關(guān)抓捕趙強(qiáng)。李剛按公安機(jī)關(guān)的安排撥打電話聯(lián)系趙強(qiáng)，約定次日到某茶餐廳商量再次作案。第二天，公安機(jī)關(guān)在李剛的指認(rèn)下抓獲了赴約的趙強(qiáng)。
試分析王多余、李剛、趙強(qiáng)各自的刑事責(zé)任（包括犯罪性質(zhì)、犯罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰等），須簡(jiǎn)述相應(yīng)理由。如有爭(zhēng)議觀點(diǎn)，請(qǐng)展開(kāi)論述。
1.李剛的刑事責(zé)任
李剛與趙強(qiáng)二人非法入戶后共同對(duì)被害人夏竹雨施加暴力，壓制其反抗后取得8000余元財(cái)物，成立搶劫罪（入戶搶劫）既遂的共同犯罪。搶劫既遂后，二人先后強(qiáng)行與夏竹雨性交，成立強(qiáng)奸罪的共同犯罪，適用輪 奸的法定刑。李剛后持其攜帶的殺豬刀將夏竹雨左耳朵上部割下，此節(jié)事實(shí)由于經(jīng)過(guò)李剛與趙強(qiáng)二人事先商議，即便趙強(qiáng)無(wú)動(dòng)于衷，趙強(qiáng)也不成立共犯脫離或中止，二人均成立故意傷害罪（致人重傷）。
李剛和趙強(qiáng)分開(kāi)后，李剛當(dāng)即在ATM機(jī)上通過(guò)夏竹雨身份證號(hào)碼自行試出密碼后取出1萬(wàn)元現(xiàn)金，對(duì)于李剛利用搶劫后所得的銀行卡取現(xiàn)的行為，最高人民法院《關(guān)于審理?yè)尳佟寠Z刑事案件適用法律若干問(wèn)題》第6條規(guī)定，搶劫信用卡后使用、消費(fèi)的，其實(shí)際使用、消費(fèi)的數(shù)額為搶劫數(shù)額；搶劫信用卡后未實(shí)際使用、消費(fèi)的，不計(jì)數(shù)額，根據(jù)情節(jié)輕重量刑。因此，李剛成立搶劫罪，取現(xiàn)的1萬(wàn)元計(jì)入搶劫罪的數(shù)額。理論上，有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)將搶劫銀行卡與利用銀行卡取現(xiàn)兩階段的行為獨(dú)立評(píng)價(jià)，而根據(jù)機(jī)器能否被騙的觀點(diǎn)爭(zhēng)議，進(jìn)一步可分為：如果認(rèn)為ATM機(jī)不能夠被騙，則李剛后一階段取現(xiàn)的行為成立盜竊罪，對(duì)李剛應(yīng)以搶劫罪和盜竊罪數(shù)罪并罰；如果認(rèn)為ATM機(jī)能夠被騙，則李剛后一階段取現(xiàn)的行為屬于冒用他人信用卡，成立信用卡詐騙罪，對(duì)李剛應(yīng)以搶劫罪與信用卡詐騙罪數(shù)罪并罰。
李剛利用夏竹雨的裸照意圖要求夏竹雨往指定賬戶匯款6萬(wàn)元后便將手機(jī)直接還給夏竹雨，夏竹雨先后給指定賬戶轉(zhuǎn)入了5000元，屬于以脅迫手段勒索他人財(cái)物，成立敲詐勒索罪。需要注意的是，李剛主觀想要勒索的財(cái)物數(shù)額達(dá)到了“數(shù)額巨大”的法定刑幅度，而其實(shí)際敲詐勒索既遂的5000元達(dá)到“數(shù)額較大”的法定刑幅度，根據(jù)最高人民法院指導(dǎo)案例的裁判要點(diǎn)和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，在數(shù)額犯中，犯罪既遂部分與未遂部分分別對(duì)應(yīng)不同法定刑幅度的，應(yīng)當(dāng)先決定對(duì)未遂部分是否減輕刑罰，確定未遂部分對(duì)應(yīng)的法定刑幅度，再與既遂部分對(duì)應(yīng)的法定刑幅度進(jìn)行比較，選擇適用處罰較重的法定刑幅度，并酌情從重處罰；二者在同一量刑幅度的，以犯罪既遂酌情從重處罰。
由于李剛敲詐勒索未遂部分法定刑幅度重于既遂部分的法定刑幅度，因此成立敲詐勒索罪未遂，適用數(shù)額巨大的法定刑幅度。與此同時(shí)，其為泄憤而將夏竹雨裸照上傳至大型黃 色 網(wǎng) 站致使照片被瀏覽幾萬(wàn)次，成立傳播淫穢物品罪。此外，李剛到案后協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓捕同案犯趙強(qiáng)，成立立功。
2.趙強(qiáng)的刑事責(zé)任
如上所述，趙強(qiáng)與李剛成立搶劫罪（入戶搶劫）、強(qiáng)奸罪（輪 奸）、故意傷害罪（致人重傷）的共同犯罪。趙強(qiáng)由于未發(fā)現(xiàn)李剛持有夏竹雨的信用卡，因此對(duì)于李剛持卡取現(xiàn)的行為無(wú)需負(fù)責(zé)。此外，趙強(qiáng)對(duì)于李剛持裸照敲詐勒索及傳播淫穢物品的行為不知情，無(wú)需負(fù)責(zé)。
3.王多余的刑事責(zé)任
王多余唆使李剛伙同他人搶劫其妻子并且故意傷害的行為，成立搶劫罪和故意傷害罪的教唆犯，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。盡管其妻子夏竹雨的財(cái)產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但是刑法保護(hù)共同占有的財(cái)產(chǎn)法益，共同占有的任何一方均無(wú)權(quán)私自改變共同占有的狀態(tài)，因此，王多余唆使他人搶劫妻子的行為，仍然成立搶劫罪的教唆犯。對(duì)于李剛及趙強(qiáng)二人實(shí)施的其他行為，超出了王多余教唆故意的范圍，王多余不需要負(fù)責(zé)。
綜上，如果認(rèn)為搶劫信用卡后使用的行為僅認(rèn)定為搶劫罪，則對(duì)李剛以搶劫罪既遂（入戶搶劫）、強(qiáng)奸罪（輪 奸）、故意傷害罪（致人重傷）與傳播淫穢物品罪、敲詐勒索罪未遂（數(shù)額巨大）數(shù)罪并罰；如果認(rèn)為搶劫信用卡后并使用的行為應(yīng)當(dāng)分別考察，視機(jī)器能否被騙，對(duì)李剛以前述的數(shù)罪與盜竊罪或者信用卡詐騙罪數(shù)罪并罰。趙強(qiáng)成立搶劫罪既遂（入戶搶劫）、強(qiáng)奸罪（輪 奸）、故意傷害罪（致人重傷），數(shù)罪并罰。王多余成立搶劫罪（入戶搶劫）和故意傷害罪（致人重傷），數(shù)罪并罰。
三、刑事訴訟法（31分）。
H省A市檢察院以被告人李某犯故意傷害罪，向A市中級(jí)人民法院提起公訴。A市中級(jí)法院審理查明：2018年9月13日，被告人李某在A市飯店喝酒時(shí)，因瑣事與被害人呂某、劉某發(fā)生口角并引發(fā)肢體碰撞。雙方結(jié)賬出門后，李某掏出隨身攜帶的折疊刀捅刺呂某、劉某，呂某經(jīng)搶救無(wú)效死亡，劉某重傷。A市中院一審判處被告人李某犯故意傷害罪，死刑緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。宣判后，被告人李某未上訴，檢察院未抗訴，附帶民事訴訟原告呂某之妻胡某提起上訴。
H省高院適用二審程序?qū)Π讣M(jìn)行審理，經(jīng)審理認(rèn)為，雖然被告人李某在主觀上沒(méi)有殺人動(dòng)機(jī)和目的，未事先預(yù)謀，但其明知持刀捅刺會(huì)致人死亡，其捅刺被害人使用的兇器、捅刺的刀數(shù)、部位、深度以及造成的后果，體現(xiàn)出對(duì)被害人的死亡結(jié)果持放任態(tài)度，構(gòu)成間接故意殺人罪，故以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由，撤銷原判，發(fā)回A市中院重新審理。
發(fā)回重審后，A市檢察院變更起訴，指控被告人李某犯故意殺人罪、故意傷害罪。被害人劉某對(duì)李某亦提起附帶民事訴訟。A市中院經(jīng)重新審理，查明的事實(shí)與原審基本相同，判處李某故意殺人罪，死刑，剝奪政治權(quán)利終身；故意傷害罪有期徒刑2年，決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身。
1.H省高院以二審程序?qū)徖泶税甘欠裾_？為什么？
不正確。對(duì)胡某提起的附帶民事訴訟的上訴，應(yīng)按照二審程序進(jìn)行審理，但對(duì)于刑事部分應(yīng)當(dāng)按照死刑復(fù)核程序進(jìn)行復(fù)核。理由是：根據(jù)有關(guān)司法解釋規(guī)定，中院第一審判處死刑的案件，被判處死刑的被告人未提出上訴，僅附帶民事訴訟原告人提出上訴的，高院應(yīng)當(dāng)適用第二審程序?qū)Ω綆袷略V訟依法審理，并由同一審判組織對(duì)未提出上訴的被告人的死刑判決進(jìn)行復(fù)核，作出是否同意判處死刑的裁判。該批復(fù)針對(duì)的是死刑案件，但處理原則應(yīng)當(dāng)適用于死緩案件。
2.H省高院可否直接改判李某死刑？為什么？
不可以。本案刑事部分未上訴、未抗訴，按照二審程序也應(yīng)按照上訴不加刑的原則不得加重；按照正確的程序，高院應(yīng)按照死緩符合程序?qū)π淌虏糠诌M(jìn)行復(fù)核，根據(jù)“死緩復(fù)核不得加刑”的原則，也不能直接改判死刑。
3.發(fā)回重審后，A市中院對(duì)劉某提起的附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？
應(yīng)當(dāng)受理。發(fā)回重審后，案件按照一審程序重新審理，在一審判決宣告前，可以提起附帶民事訴訟。
4.發(fā)回重審后，A市中院改判李某死刑的做法是否正確？為什么？
錯(cuò)誤。發(fā)回重審后，A市檢察院只是變更了罪名，并未依據(jù)新的事實(shí)追加起訴，根據(jù)上訴不加刑的原則，不得改判李某死刑。
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